¿Qué es la tercerización laboral?
La
tercerización laboral conocida también como Outsourcing, es una figura mediante
la cual la empresa recurre a proveedores externos de mano de obra, a fin de
evitar contratarlos directamente.
El
Outsourcing es un término inglés que significa subcontratar, que en el ámbito
empresarial se traduce como la externalización o la tercerización de un proceso
operativo, administrativo o de otro ámbito de la empresa.
La
tercerización laboral es lo mismo, pero con respecto a la mano de obra, es
decir, que en este caso no se tercerizan los procesos sino la mano de obra como
tal. La tercerización o el Outsourcing laboral implica que la mano de obra, es
decir, los trabajadores no son contratados directamente por la empresa, sino
que son suministrados por un tercero, para que esos empleados desarrollen sus
actividades en las instalaciones de la empresa.
En Colombia
la tercerización laboral como tal no está regulada, pues el decreto 583 del
2016 que la consideraba fue derogado por el decreto 683 del 2018. Como
concepto, la tercerización o el Outsourcing laborales existe bajo la figura de
la intermediación laboral llevada a cabo por las empresas de servicios
temporales.
En consecuencia, la única tercerización laboral legal, es la que se lleva a cabo por intermedio de las empresas de servicios temporales, en los casos que la norma considera posible.
Tercerización
laboral ilegal
Por regla general la empresas y empleadores deben contratar a sus trabajadores de forma directa mediante contrato de trabajo, pero excepcionalmente pueden utilizar la intermediación laboral, como en los casos que expresamente contempla el artículo 2.2.6.5.6 del decreto 1072 de 2015:
- Cuando se
trate de las labores ocasionales, accidentales o transitorias a que se refiere el
artículo 6 del Código Sustantivo del Trabajo
- Cuando se
requiere reemplazar personal en vacaciones, en uso de licencia, en incapacidad
por enfermedad o maternidad
- Para atender incrementos en la producción, el transporte, las ventas de productos o mercancías, los períodos estacionales de cosechas y en la prestación de servicios, por un término de seis (6) meses prorrogables hasta por seis (6) meses más
Por fuera de
esas circunstancias la tercerización o intermediación laboral se vuelve ilegal.
En principio
la empresa que terceriza su mano de obra no asume ninguna responsabilidad
laboral con los trabajadores contratados mediante esa figura, toda vez que la
empresa firma un contrato civil o comercial con el proveedor de la mano de obra
o lo que sea, y ese tercero es el que tiene responsabilidades con los
trabajadores que envía para cumplir con el contrato de outsourcing.
Los
trabajadores firman contrato con el tercero o proveedor de la mano de obra, en
este caso, la empresa de servicios temporales, y es ese tercero el que debe
garantizar los derechos laborales de sus trabajadores.
Claro que la
empresa usuaria debe verificar que el proveedor de mano de obra cumpla por lo
menos con la afiliación al sistema de seguridad social de sus trabajadores y el
pago de las respectivas cotizaciones, pues ninguna empresa debe permitir el
ingreso a sus instalaciones de personal que no esté debidamente cubierto por el
sistema de seguridad social, y es un tema que obligadamente se debe incluir en
el contrato de suministro de personal que se firme.
Pero, si la tercerización es ilegal, el asunto cambia porque la empresa se vuelve responsable solidaria, e incluso un juez puede declarar la existencia de un contrato de trabajo realidad directo entre la empresa y el trabajador tercerizado. En tal evento, el juez considerará que, ante la ilegalidad de la intermediación o tercerización, el verdadero empleador es quien se benefició del trabajo en razón a la prestación personal del servicio, lo que derivará en un contrato de trabajo realidad.
